案号：(2025)辽0904刑初93号 审理法院：阜新市太平区人民法院 案由：赌博罪 裁判结果：判处拘役六个月，缓刑一年，并处罚金15000元；违法所得10881元依法追缴；作案工具手机一部没收 裁判时间：2025年11月 来源：2025年11月裁判文书数据库

一、案情简介

王某通过“趣购云”等公众号购买转盘抽奖平台（俗称“机器”），该平台可自动生成二维码并进入赌博链接。2025年1月，刘某使用王某提供的机器及后台账号，建立名为“一元享乐”的微信群（群内最多142人），通过朋友圈招揽赌客，在群内发送赌博二维码组织抽奖赌博并返奖。杨某此前亦分四个时段，使用王某提供的机器建立多个微信群组织同类赌博。王某除提供机器外，还指导刘某、杨某通过朋友圈招揽赌客，帮助垫付中奖赌资，提供后台账号，接收平台返利后按“五五”或“四六”比例与二人分成。经查，王某从刘某处获利4130元，从杨某处获利6751元，合计10881元。

案发后，王某被抓获到案。公诉机关以赌博罪提起公诉，建议判处拘役六个月，缓刑一年，并处罚金。王某认罪认罚，已缴纳罚金并上缴违法所得。法院适用简易程序公开开庭审理。

二、争议焦点

1. 利用第三方抽奖平台生成二维码，在微信群内组织不特定人员参赌并分成，应认定为赌博罪还是开设赌场罪？
2. 第三方平台具有合法工商备案且不属于赌博网站，是否影响对行为人聚众赌博性质的刑事评价？
3. 认罪认罚、全额退缴违法所得并预缴罚金，对缓刑适用及量刑幅度具有何种影响？

三、裁判要旨

法院经审理认定：

• 王某以营利为目的，利用网络聚众赌博，其行为已构成赌博罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。
• 涉案“机器”平台虽系具有合法工商备案的软件开发公司运营，不属于赌博网站，但王某购买后用于组织赌博活动，该平台的表面合法性不影响对其行为性质的认定。
• 王某自愿认罪认罚，积极上缴违法所得并缴纳罚金，依法可对其从轻处罚。公诉机关量刑建议适当，予以采纳。

最终，法院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第五十三条、第六十四条、第七十二条、第七十三条第一款、第三款之规定，判处王某拘役六个月，缓刑一年，并处罚金15000元；违法所得10881元予以追缴；作案工具手机一部予以没收。

四、律师解析

1. “聚众赌博”与“开设赌场”的界分直接影响罪名与刑档

赌博罪与开设赌场罪均规定于刑法第三百零三条，但法定刑差异显著。赌博罪法定最高刑为三年有期徒刑，而开设赌场罪基准刑为五年以下有期徒刑，情节严重者可处五年以上十年以下有期徒刑。

本案中，王某虽提供赌博工具、二维码、后台账号并参与分成，但法院最终认定为“聚众赌博”。核心在于：刘某、杨某分别组建临时性微信群，群内人员相对固定，持续时间短（刘某建群后约22天，杨某分四个时段运营），王某系向特定合作者提供工具并协助结算，尚未形成由王某独立控制、持续开放、面向不特定公众的稳定赌博场所或网络赌博网站。司法实践中，临时性微信群+工具提供+合作分成的模式，通常被归入“聚众赌博”范畴；若行为人自行搭建网站、设定规则、持续经营、广泛吸纳会员，则更易被认定为开设赌场。定性不同，刑档与量刑空间随之改变。

2. 工具“表面合法”不能豁免使用者的刑事责任

本案证据显示，涉案平台系经工商合法备案的软件开发公司运营，本身不属于赌博网站。但王某将其购买后用于生成赌博二维码、设定赔率、接收赌资、分配返利，平台即沦为赌博工具。这一认定提示：技术或工具的中立性，不能对抗使用者的主观营利目的与客观聚众赌博行为。 对于从事社群运营、抽奖营销、盲盒拼团等业务的企业或个人，若游戏规则实质为“押注—返奖—抽头”，即便依托正规第三方平台，亦可能触发刑事风险。

3. 认罪认罚与退赃退赔是争取缓刑的关键变量

本案适用简易程序，王某在审查起诉阶段即认罪认罚并签字具结，审理中亦无异议；同时全额退缴违法所得10881元，预缴罚金15000元。法院据此采纳公诉机关缓刑建议。在轻罪案件中，尽早固定认罪态度、全额退赃、预缴罚金，通常是与检察机关进行量刑协商、争取缓刑的重要基础。但须注意，缓刑适用须结合犯罪情节、悔罪表现、再犯危险及社区影响综合判断，并非退赃即可必然取得。

五、实务提示

网络抽奖、社群返利、转盘拼团等营销模式，若实质具备“以小博大、押注返奖、抽头渔利”特征，极易触碰赌博罪红线。经营者在引入第三方工具前，应重点审查游戏机制的射幸性与资金流向，避免提供资金结算、分成账户等关键支持行为。对于已经涉案的当事人，侦查与审查起诉阶段的行为定性（此罪与彼罪）及认罪认罚时机的把握，往往对最终量刑结果产生实质性影响。

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附录：文书要点摘录

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